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????編者按：本欄目是根據(jù)讀者提出的涉及企業(yè)管理方面的問題，編輯部邀請(qǐng)專家予以解答。讀者也可以在本刊的網(wǎng)站（2meike.com）上獲取本欄目的內(nèi)容。讀者如有意參與或有何任何建議，請(qǐng)通過 [email protected] 與本欄目編輯聯(lián)系。本期回答問題的專家，是德勤企業(yè)重組服務(wù)部合伙人孫國(guó)林。德勤全球是一個(gè)在全球各地有眾多成員機(jī)構(gòu)的組織，致力于提供卓越的專業(yè)服務(wù)及咨詢。孫先生擅長(zhǎng)為證券公司等金融機(jī)構(gòu)提供咨詢及審計(jì)服務(wù)，并在為上市公司提供企業(yè)重組、審計(jì)及咨詢服務(wù)方面擁有豐富的經(jīng)驗(yàn)。

????作者: 《財(cái)富》（中文版）

????問: 我是某企業(yè)的負(fù)責(zé)人，非常關(guān)心2007 年 6 月 1 日生效的中國(guó)破產(chǎn)法，想知道新破產(chǎn)法有什么特點(diǎn)，跟以前的破產(chǎn)法有什么顯著不同？

????答：2006 年 8 月 27 日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議通過并于 2007 年 6 月 1 日起施行的《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》，是中國(guó)企業(yè)破產(chǎn)制度發(fā)展的一個(gè)重要里程碑。該法與 1986 年版的破產(chǎn)法相比有了很大改動(dòng)，比如破產(chǎn)法的適用對(duì)象、共益?zhèn)鶛?quán)的界定、最大限度地保護(hù)破產(chǎn)企業(yè)職工的權(quán)益等方面都進(jìn)行了改動(dòng)。新法實(shí)施前，中國(guó)僅有國(guó)有企業(yè)的行政破產(chǎn)并由國(guó)家主導(dǎo)，至于國(guó)內(nèi)逾 490 萬家私有企業(yè)，并無相關(guān)法規(guī)處理市場(chǎng)化破產(chǎn)。新法的這些改革滿足了對(duì)國(guó)有或私有企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行更高效和更有效重新配置的需求。

????新頒布的《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱“新破產(chǎn)法”）將取代《國(guó)有企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（以下簡(jiǎn)稱“舊破產(chǎn)法”），并為企業(yè)法人即國(guó)有企業(yè)及私有企業(yè)（包括外商投資企業(yè)）提供一個(gè)統(tǒng)一的破產(chǎn)法規(guī)。

????確實(shí)，許多人并不了解新破產(chǎn)法。根據(jù)德勤和澳洲會(huì)計(jì)師公會(huì)香港分會(huì)最近聯(lián)合開展的一項(xiàng)調(diào)查顯示，62% 的受訪者不了解新破產(chǎn)法，而其中了解新破產(chǎn)法的受訪者中， 94% 認(rèn)為債務(wù)人及 / 或債權(quán)人受益最多。該項(xiàng)調(diào)查針對(duì)常駐中國(guó)（包括香港地區(qū)）、馬來西亞和新加坡的財(cái)務(wù)高管人員開展，在新破產(chǎn)法于 2007 年 6 月 1 日生效前的兩個(gè)星期內(nèi)完成。接近四分之三（72%）的受訪高管人員預(yù)計(jì)，隨企業(yè)破產(chǎn)法的全面實(shí)施，他們將在未來三年內(nèi)增加在中國(guó)大陸的投資。這次調(diào)查共有 480 位高管人員提供反饋，他們對(duì)中國(guó)新企業(yè)破產(chǎn)法總體持樂觀態(tài)度。

????新破產(chǎn)法較舊破產(chǎn)法規(guī)定更加詳盡，包括了許多發(fā)達(dá)國(guó)家破產(chǎn)法中使用的相似概念， 將中國(guó)的相關(guān)法規(guī)進(jìn)一步與其他市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法規(guī)接軌。主要有如下方面：

????* 適用范圍 新破產(chǎn)法第二條規(guī)定，本法的適用范圍為企業(yè)法人。也就是說，新破產(chǎn)法適用于中國(guó)大陸的外資和內(nèi)資、國(guó)有和私有各類型企業(yè)，提供統(tǒng)一的破產(chǎn)機(jī)制。與舊破產(chǎn)法相比，適用范圍由全民所有制企業(yè)擴(kuò)大到所有的企業(yè)法人。 破產(chǎn)原因 舊破產(chǎn)法將破產(chǎn)原因規(guī)定為“經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。司法實(shí)踐表明，“經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損”很難認(rèn)定和操作，而新破產(chǎn)法在第二條中將“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”與“明顯缺乏清償能力”并列為破產(chǎn)原因。相比之下，新法的規(guī)定更便于法院審查破產(chǎn)案件以及破產(chǎn)原因的明確，也更便于啟動(dòng)破產(chǎn)程序。

????* 無需事先得到政府批準(zhǔn) 新破產(chǎn)法第七條規(guī)定，債務(wù)人及債權(quán)人向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算申請(qǐng)的情形，無需政府相關(guān)部門對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行前置性審批的規(guī)定。與舊破產(chǎn)法相比，省去了經(jīng)債務(wù)人上級(jí)主管部門審批的環(huán)節(jié)，加快了破產(chǎn)案件的處理節(jié)奏。

????這個(gè)規(guī)定對(duì)于企業(yè)有著積極的影響：新破產(chǎn)法會(huì)使公司的財(cái)務(wù)部門更加敏感和謹(jǐn)慎，有助于增強(qiáng)其相關(guān)的意識(shí)。如果外面有債務(wù)，作為債權(quán)人會(huì)及時(shí)申請(qǐng)破產(chǎn)，以保障自身利益；而對(duì)于企業(yè)自身，則會(huì)注意資金鏈不能過緊，及時(shí)收回債務(wù)，防止被申請(qǐng)破產(chǎn)。這種意識(shí)的增強(qiáng)，不僅有助于企業(yè)的發(fā)展，同時(shí)也可使企業(yè)的財(cái)務(wù)部門負(fù)責(zé)人更好地把握“臨界點(diǎn)”。

????* 跨境破產(chǎn) 新破產(chǎn)法第五條規(guī)定，依照新破產(chǎn)法開始的破產(chǎn)程序，對(duì)債務(wù)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外的財(cái)產(chǎn)發(fā)生效力。該條款同時(shí)規(guī)定，在符合若干條件的情況下，債權(quán)人可以向中國(guó)法院提出申請(qǐng)，承認(rèn)或執(zhí)行外國(guó)法院涉及債務(wù)人在中國(guó)的資產(chǎn)判決。這些規(guī)定是舊破產(chǎn)法中所沒有的，同時(shí)這些規(guī)定也使今后在操作跨境破產(chǎn)案件時(shí)有法可依。

????* 透明度加強(qiáng) 提供了較清晰的破產(chǎn)清算、重整及和解程序。

????* 引入獨(dú)立管理人 新破產(chǎn)法與舊破產(chǎn)法相比，最引人注目的亮點(diǎn)之一即是管理人制度的引入。所謂管理人，是指破產(chǎn)案件受理后依法成立的，在法院的指導(dǎo)和監(jiān)督之下全面接管債務(wù)人企業(yè)并負(fù)責(zé)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配等事務(wù)的專門機(jī)構(gòu)，管理人是破產(chǎn)程序中最重要的機(jī)構(gòu)之一。

????a）管理人必須有適當(dāng)?shù)膶I(yè)資格。

????b）如果債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理人未能適當(dāng)?shù)芈男衅渎氊?zé)，可向法院提出更換管理人的申請(qǐng)。

????c）專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)：律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所或破產(chǎn)清算事務(wù)所以及來自事務(wù)所的個(gè)人均可被指定為管理人。

????* 引入企業(yè)重整機(jī)制 新破產(chǎn)法與舊破產(chǎn)法相比，重整是新破產(chǎn)法引入的一項(xiàng)新的程序，目的是使面臨困境但有挽救希望的企業(yè)避免破產(chǎn)清算，恢復(fù)生機(jī)，從而最大限度地保護(hù)債務(wù)人及債權(quán)人的利益。

????a）債務(wù)人可以向法院提出申請(qǐng)，在管理人監(jiān)督下繼續(xù)管理企業(yè)業(yè)務(wù)，或管理人負(fù)責(zé)處理債務(wù)人財(cái)產(chǎn)及事務(wù)。

????b）管理人或債務(wù)人須在6個(gè)月內(nèi)向法院及債權(quán)人會(huì)議提交重整方案。

????c）重整方案獲準(zhǔn)，則自動(dòng)實(shí)行的債務(wù)延期償付，可避免有抵押債權(quán)人在重整期間將在押資產(chǎn)變現(xiàn)。如果延緩清償債務(wù)可能導(dǎo)致有抵押資產(chǎn)面臨減值風(fēng)險(xiǎn)，則抵押債權(quán)人可向法院提出申請(qǐng)豁免執(zhí)行延緩償付債務(wù)。

????d）瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)若能成功重組，債務(wù)人和債權(quán)人都將受益。資不抵債的企業(yè)將有機(jī)會(huì)獲一線生機(jī)，繼續(xù)運(yùn)營(yíng)，而債權(quán)人亦能預(yù)期獲得多于企業(yè)破產(chǎn)情況下所得到的補(bǔ)償。新破產(chǎn)法有助于減少金融機(jī)構(gòu)面臨的拆借風(fēng)險(xiǎn)，是銀行拆借體系進(jìn)一步改革的強(qiáng)烈并受人歡迎的信號(hào)。 u抵押權(quán)益的優(yōu)先及若干類別的有限債權(quán) 支付有限順序－有抵押債權(quán)；破產(chǎn)費(fèi)用；職工薪酬、退休福利及醫(yī)療保險(xiǎn)；社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用及稅款；無抵押債權(quán)。

????問：本人是一個(gè)國(guó)際投資者，想了解新破產(chǎn)法對(duì)外國(guó)投資者有什么影響？

????答：根據(jù)德勤調(diào)查顯示，72% 受訪者表示全面的破產(chǎn)法是促使他們?cè)谖磥砣陜?nèi)增加在中國(guó)大陸的商業(yè)投資金額的因素；33% 受訪者表示將會(huì)增加商業(yè)投資金額最多 5%；另外 33% 受訪者打算增加 6% 至 30% ，升幅顯著，原因是推行全面的破產(chǎn)法是一個(gè)促進(jìn)增長(zhǎng)因素。

????新破產(chǎn)法的出臺(tái)是重要的，因?yàn)樾缕飘a(chǎn)法向外國(guó)投資者表明中國(guó)當(dāng)局建立一個(gè)更加全面和有效的破產(chǎn)法的承諾。一個(gè)可行及具有透明度的企業(yè)破產(chǎn)法，可協(xié)助投資者識(shí)別投資風(fēng)險(xiǎn)。一旦投資失控，可協(xié)助其管理撤出投資的行動(dòng)。

????雖然許多國(guó)際投資者歡迎新破產(chǎn)法的頒布，但在其發(fā)展過程中還將不斷進(jìn)一步的澄清與界定。更重要的是，新破產(chǎn)法在應(yīng)用與實(shí)施上必須有一致性。這種一致性要求在最初可能較難達(dá)到，因?yàn)樾纬梢粋€(gè)在新破產(chǎn)法各方面均擁有適當(dāng)資格的經(jīng)驗(yàn)群體（包括法官、管理人及其他人士）、頒布具體規(guī)則與程序指引、首批案例的審理與相關(guān)法律詮釋的頒布等，都需要時(shí)間。

????隨時(shí)間的推移，國(guó)際投資者的信心會(huì)不斷加強(qiáng)。可能會(huì)形成以下良好的發(fā)展勢(shì)頭：國(guó)有銀行因提高收回不良貸款的比例及降低借貸風(fēng)險(xiǎn)，財(cái)務(wù)狀況不斷改善，從而加快金融行業(yè)對(duì)外國(guó)投資者開放市場(chǎng)的步伐，履行中國(guó)入世的承諾；投資於中國(guó)企業(yè)的外國(guó)投資者的投資價(jià)值不斷提升；外國(guó)投資者更多參與國(guó)有銀行或資產(chǎn)管理公司出售不良貸款的安排等。

????值得指出的是，新破產(chǎn)法除了對(duì)外國(guó)投資者有影響外，對(duì)債權(quán)人也有積極的影響。

????新破產(chǎn)法賦予債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)破產(chǎn)清盤或重整的權(quán)利。

????相關(guān)破產(chǎn)案件中已承報(bào)索償?shù)膫鶛?quán)人有權(quán)親自或委派代表出席債權(quán)人會(huì)議及投票。債權(quán)人會(huì)議的作用包括債權(quán)審核、要求法院委任管理人、監(jiān)督管理人及審核其薪酬、選舉最多由九名債權(quán)人（其中至少一位雇員代表）組成的債權(quán)人委員會(huì)、決定繼續(xù)還是結(jié)束債務(wù)的業(yè)務(wù)、采納重整方案或和解方案等。

????新破產(chǎn)法中的一項(xiàng)重要規(guī)定，是特別規(guī)定有抵押債權(quán)人擁有優(yōu)先于其他債權(quán)人（包括雇員）自抵押資產(chǎn)中獲得首先償還債務(wù)的權(quán)利，惟有一個(gè)例外，即于 2006 年 8 月 27 日前發(fā)生的雇員相關(guān)債權(quán)。

????新破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)人可向中國(guó)法院提出申請(qǐng)，承認(rèn)或執(zhí)行外國(guó)法院涉及債務(wù)人在中國(guó)的資產(chǎn)的判決，惟有符合以下條件：

????● 執(zhí)行外國(guó)法院判決須基于中國(guó)作為締約國(guó)的現(xiàn)有國(guó)際公約原則或

????● 給予互惠原則；并且承認(rèn)及執(zhí)行外國(guó)法院判決不得：

????● 違背中國(guó)法律的基本原則或

????● 損害國(guó)家主權(quán)、安全或公眾利益或

????● 損害中國(guó)債權(quán)人的權(quán)利與利益。