向專利魔鬼宣戰
??? 即便如此,阿姆斯特仍然對他的公司抱有很大的期望。他說:“我們認為,這個相當巨大而高效的市場需要一家清算機構。如果每家公司都認為‘我們必須為專利和專利風險提供預算’,那個預算將會是我們的紅色卡片。”紅色卡片就是指RPX公司的會員費。每年的會員費最低是8.5萬美元左右,最高在700萬美元以上,視會員的凈營業利潤而定。“我們有20億美元資金可花,能夠實實在在將NPE專利訴訟的風險降低85%至90%,從中還能獲取很大的利潤。”
????對RPX的看法呈現兩極化。一邊是純粹派,他們嘲笑RPX的方法。反專利魔鬼陣營里的一些人斥責RPX是另一種專利魔鬼。說得好聽點,是它有可能變成專利魔鬼,只要它現在的商業模式無法帶來讓股東滿意的業績。
????處在另一邊的一家NPE——Cascades Computer Innovation公司在2012年對RPX發起了反壟斷訴訟,指責它搞買方壟斷,與人串通壓低NPE的和解金。RPX否認有串通行為或其它壞事。(同年12月,奧克蘭的一位聯邦地區法官駁回了一項有關撤銷Cascades案的動議。)
????但是,無論RPX是否能拿出針對NPE現象的可靠解決方案,阿姆斯特的故事都很有教育意義,因為他生活在一個我們大多數人不知道其存在的世界里。
????在阿姆斯特的世界,針對科技公司的專利訴訟引發的不再是古老的道德問題,比如某公司是否從某位發明者那里竊取了什么東西?甚至不是法律問題,比如某專利是否仍然有效?如果有效,某公司的產品是否侵犯了該專利?
????如今它引發的問題是概率、統計,最重要的,是交易成本。白宮的一個工作組在今年2月指出,現在的一部智能手機就可能牽涉到10萬項專利。學者們計算過,任何一項專利的范圍和時效都極為不確定,它們當中有將近一半在接受法庭上的檢驗時會被拋在一邊。加利福尼亞大學黑斯廷斯法學院(University of California Hastings College of the Law)的羅賓·費爾德曼(Robin Feldman)在她不久前的著作《反思專利》(Rethinking Patents)里建議,不應該再把專利權與擁有確定邊界的土地所有權相比。她寫道:“專利并沒有授予明確的權利。相反,它招致了定義這些權利的協商。”
????在阿姆斯特看來,即便如今在流傳的很多改革落到實處,專利這一領域也不會發生太大的變化。他說,盡管某些NPE肯定存在惡意的作法,但他的客戶所面臨的問題更深刻。
????他說:“那種真正的逼人破財消災的事,法院能分辨出來。人們并沒有為這類事情花很多錢。”
????阿姆斯特說,棘手的問題來自于“灰度的等級”。大部分專利只是“小幅的改良”,是不具有突破性的技術,但它們仍然可以成為專利。他說:“這些技術也許不具備超級革命性,但具備足夠的差異性。誰先想到,誰就能發布。”此外,公司有可能從頭到尾設計和營銷一款產品,如今卻被指控這款產品侵犯了一項它從未聽說過的專利。在美國的司法體系下,這種情況無法辯護。
????要改變這一現狀,需要對專利制度做出巨大的改革,但沒有法官或立法者主張大改。阿姆斯特的客戶也不想,它們要保護自己的專利。阿姆斯特解釋說:“現行的專利制度有可能變得完全無能為力。”
????因此,阿姆斯特正試圖打造一家專利清算機構,幫助科技公司卸下NPE的訴訟包袱,同時讓合法的發明者迅速拿到合理的報酬。為了向這個目標前進,阿姆斯特拒絕稱NPE為專利魔鬼。相反,他努力保持與他們的良好關系,即使這樣做有時候讓他的客戶感到惱火。
????“沒錯,我們和他們是朋友。”阿姆斯特對那些客戶說。“沒錯,我們帶他們出去吃飯。我們和他們有業務往來。可結果是,我們幫你省了大筆的錢。”
????阿姆斯特形象出眾,態度誠懇,是一位頗受尊敬的紐約專利辯護律師的兒子。1995年,從紐約的卡爾多佐法學院(Cardozo)畢業后,他為位于紐約的威嘉律師事務所(Weil Gotshal & Manges)工作,親自為幾起專利案件做了辯護。但他說,打官司不是他的理想,在調到威嘉位于硅谷的辦事處后,他開始轉向與并購有關的企業交易業務。
????2003年,阿姆斯特投奔Ocean Tomo,一家新開辦的公司,專門從事專利估值。他為公司開辦了舊金山辦事處。時年36歲的他介入了一個導致專利二級市場今日面貌的事件。
????互聯網泡沫時代有一家名叫Commerce One的公司,曾經擁有4,000名員工,市值高達215億美元。2004年10月,該公司申請破產前重組,要求它的一位債權人以僅僅410萬美元的價格買下它的全部資產。公司的法律總顧問保羅·瓦倫斯基(Paul Warenski)當時想了一個主意,將公司專利全部剝離,單獨出售,結果很快得到了高智發明公司(Intellectual Ventures)100萬美元的報價。高智發明是由微軟前技術總監、博學多才的內森·米爾沃德(Nathan Myhrvold)與人共同創辦的。
????高智發明是一家有爭議的企業。此前一年,它開始買斷專利,其中很多專利來自于崩潰的網站公司,它動用的資金部分來自于其戰略投資者,包括微軟、英特爾和蘋果。這些投資者利用高智發明是出于防御目的——避免這些專利落入惡意的NPE手里,但也希望獲取收益,因為高智發明想用它收購的專利賺取授權費。當時,米爾沃德堅持說,只要他對自己的專利需求給出正確的定價,他就永遠不會起訴任何人。但別人判斷,米爾沃德的商業模式最終將迫使他這么干。畢竟,高智發明公司是按照對沖基金的模式建立的,它承諾給投資者豐厚的回報,同時它的管理層還要拿走2%的管理費和利潤的20%。
????在朋友的推薦下,瓦倫斯基給阿姆斯特打了電話,阿姆斯特勸他拒絕高智發明公司的報價,雇用他做Ocean Tomo公司的代理,向更廣闊的市場營銷這些專利。
????諷刺的是,這些重要專利的發明者羅伯特·格魯什科(Robert Glushko)對這一情況感到害怕。現在是加利福尼亞大學伯克利分校信息學院(University of California at Berkeley's School of Information)教授的格魯什科說,他的發明的全部意義在于推動“一個開放的、無摩擦的電子商務基礎設施”。讓一個專利魔鬼擁有他的專利,前景將是災難性的。格魯什科說:“設立收費門檻和我們搞這些發明的原因全部背道而馳。”他表示,曾求他在IBM、Sun、甲骨文、微軟等公司的朋友以防御為目的買下這些專利。